债务转移与债务加入的区别标准

案情介绍

赵某原系A企业的出资人之一，同时又是B企业的股东。A公司依据与B公司签订的合资、合作开发房产合同，向B公司支付投资款人民币350万元。后因B公司受让土地用权未成，赵某与A公司另两名出资人就A公司股权回收签订结算协议书一份，其中约定由赵某负责追回A公司投给B企业的350万元，赵某在其股权收益分配中先行扣除150万元，其余200万元由赵某出具欠条一份，载明“今欠A公司人民币200万元（原B公司所欠的A公司投资款），本人承诺自签字之日起半年内归还”。B公司对该协议书及欠条均知情。后A公司一直向赵某催讨投资余款，未果，故诉至法院需要B公司、赵某返还投资欠款200万元。

诉争焦点

本案的主要争议焦点在于，依据赵某与A公司之间关于赵某负责追回投资款的约定及赵某出具的欠条，赵某就B公司对A公司返还投资款之债是债务加入还是债务转移。

法院判决

一审法院判决赵某于判决生效之日起10日内支付A公司尚欠投资款人民币200万元，并驳回A公司需要B公司与赵某一同返还尚欠投资款人民币200万元的诉讼请求。A公司不服一审判决，提出上诉。二审法院经审理觉得，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人赞同。本案没证据证明A公司赞同B公司将债务转移给赵某，而赵某承诺向A公司履行债务的行为并不产生债务转移的法律效力，B公司仍应承担履行返还投资款的义务。据此，二审判决撤销原判，改判B公司与赵某一同支付A公司尚欠投资款人民币200万元。

判案剖析

债务承担是指债的关系不失其同一性，债权人或者债务人通过与第三人订立债务承担合同，将债务全部或部分地转移给第三人承担。根据承担后原债务人是不是免负责任为标准，可分为免责的债务承担（又称债务转移）和并存的债务承担（又称债务加入），二者就当事人意思表示的内容剖析来看是不一样的。免责的债务承担中除有第三人想承担债务人债务的意思外，还需有债权人免除原债务人债务的意思；并存的债务承担则仅需第三人想承担债务，而没有债权人免除原债务人债务的意思。

审判实务中怎么样认定债权人是不是具备免除原债务人债务的意思表示呢？可以从债权人与第三人签订免责债务承担合同与原债务人与第三人签订免责债务承担合同两种情形剖析。依据常理，在免责债务承担合同的当事人为债权人与第三人时，债权人显然可通过书面或口头合同表示其赞同原债务人不再承担债务之内心意思，一般无须再由债权人的行为推知。而依据合同法第八十四条的规定，在原债务人与第三人订立免责债务承担合同的情形，成立免责债务承担以债权人的赞同为要件。此处置解“债权人赞同”有两个问题值得看重：一是需有原债务人与第三人已就全部债务转移于第三人、原债务人不再承担债务达成合意这一债权人“赞同”的对象存在；二是债权人赞同原债务人免除债务是明确向第三人或原债务人单独做出意思表示，或者明确向第三人与原债务人做出意思表示。

本案中，赵某与A公司约定由赵某负责追回A公司投给B企业的350万元，并向A公司出具欠条，载明“今欠A公司人民币200万元（原B公司所欠的A公司投资款），本人承诺自签字之日起半年内归还”。B公司对赵某与A公司之间的协议及欠条是知情的，且A公司催讨投资款也一直是向赵某催讨，那样，能否就此认定本案当事人之间为免责的债务承担关系？

大家觉得，赵某与A公司之间的协议及欠条仅表明赵某想归还B公司所欠A企业的投资款，并没赵某就投资款取代B企业的债务人地位、B公司不再承担还款义务之意思。

从当事人的行为看，B公司对赵某与A公司债务承担之约定知情并不可以表明赵某与A公司之间达成了免责债务承担的合意还是并存债务承担的合意；即使A公司一直向赵某催讨欠款，也不可以就此认定为免责债务承担。由于在并存债务承担中，债权人同样有权选择仅向第三人请求履行，而在第三人未能履行债务时，债权人则有权请求第三人与原债务人一同履行债务。可见，本案中无论从书面约定还是当事人的行为看，债权人均未明确表示免除原债务人的债务，故不成立免责的债务承担关系。